对离婚协议的效力分析与认定
当前，协议离婚占离婚总数的绝大多数，但是对离婚协议效力认识的分歧比较突出。关于离婚协议的性质，学界主要有两种观点:一种认为诉前离婚协议虽然包括身份关系的解除以及财产分割、子女抚养等多方面内容，但实质上只是一个涉及人身关系的行为，该行为以登记为生效条件，未经离婚登记的诉前离婚协议不具有拘束力;另一种认为诉前离婚协议的性质是一种混合合同，关于自愿离婚和子女抚养的内容属于人身关系的性质，而财产及债务处理属于财产关系的性质。离婚协议中的自愿离婚条款自取得《离婚证》之日起生效，而关于子女抚养及财产分割的条款则在当事人意思表示一致时即行生效，不以婚姻登记机关办理相应手续，或者婚姻登记机关颁发《离婚证》为生效要件。上述观点都认为离婚协议中解除婚姻关系的约定不具有拘束力，夫妻一方不能依据离婚协议要求对方履行离婚登记手续或诉请法院根据协议判决准予离婚，但对离婚协议中财产分割条款的效力则有不同看法。
　 离婚协议从性质上分析，是一种民事法律行为，应当适用民事法律行为的基本理论。但与一般的财产协议不同，它是亲属法中的行为，对其效力的分析必须立足于身份法律行为的特殊性。对诉前离婚协议性质和效力的认定应明确以下三点。
　　首先，离婚协议的内容具有复合性，是数个法律行为的混合。一般情况下，夫妻离婚协议主要包括两部分的内容: 一是解除夫妻关系的内容; 二是分割夫妻共同财产的内容。部分协议还会包括夫妻之间的财产补偿、损害赔偿等方面的内容以及未成年子女抚养方面的内容。但该协议究竟应该视为一个法律行为还是数个法律行为，应根据法律行为的基本理论判断。法律行为以意思表示为要素，离婚协议是一个行为还是数个行为的混合，应依据其包含的效果意思是一个还是数个进行判断。离婚协议中包含的效果意思分别有解除夫妻关系、分割夫妻财产、确定子女抚养归属及抚养费负担等等，这些效果意思分别产生不同的法律后果。据此，将离婚协议视为数个行为的混合应该更为恰当。诉前离婚协议与已经登记生效的离婚协议在内容方面并无区别，《解释二》第8条和第9条的规定实际上已经将离婚协议中的身份关系部分与财产关系部分加以区分，明确已经登记的离婚协议中关于夫妻身份解除的约定不能变动，而财产部分则可能被撤销或被认定为无效，这也说明离婚协议并不是一个行为，而是数个行为。
　　其次，离婚协议中的数个行为均为身份法律行为，它们在效力上具有关联性。身份法律行为是指以身份以及身份引起的人身关系和财产关系的产生、变更和消灭为目的的法律行为，包括形成行为和附随行为两类。所谓形成行为是指直接以一定亲属身份的发生、变更或消灭为目的的法律行为，如结婚、离婚、收养等行为。所谓附随行为是指以形成的行为为前提，附随此等行为而为的法律行为，如有关夫妻财产制的约定、离婚时有关子女抚养和财产分割的协议等。离婚协议中既有形成的身份法律行为，即解除夫妻关系的协议，也有附随的身份法律行为，即关于子女抚养和财产分割的协议。认为诉前离婚协议包括人身关系和财产关系两方面，其中人身关系的变动适用婚姻法，而财产部分应当直接适用合同法的观点，忽略了身份法律行为的特殊性。在法律适用方面，身份法律行为应当适用民事法律行为的一般理论，如主体适格、意思表示真实、内容合法等有效条件，但不能认为其中的附随行为可以当然地适用合同法的规定。离婚时的财产分割协议虽然以财产关系为内容，但其在效力上具有特殊性，即附随于形成行为的效力。以离婚协议中的财产分割协议为例，即使其符合了民事法律行为的一般生效要件，但如果“离婚”这一形成行为不生效，财产分割协议也不能生效。从这一效力规则来看，形成行为和附随行为的效力关系，与主、从法律行为的效力关系非常类似。
最后，离婚协议中形成行为和附随行为的生效条件并不一致。形成的身份法律行为涉及身份关系的稳定，公示和透明对于当事人和社会都具有重要意义，因此除需符合民事法律行为一般生效要件外，还需具备特别生效条件———登记，即具有要式性。基于人身自由原则，当事人关于身份变动的意思表示，在未履行法定程序之前不具有任何拘束力，也就是说，应允许当事人反悔。当事人一方不能依据已经达成的离婚协议要求对方办理离婚登记手续。因此，离婚协议中的离婚行为，未经登记不发生效力。离婚协议中的附随行为以财产变动为内容，属于非要式行为，只需具备一般法律行为的生效条件。但是，由于附随行为以形成行为的生效为前提，所以，即使附随行为具备了一般生效条件，在形成行为未生效之前不生效，也不具有拘束力。当事人在办理离婚登记之前，对已达成的财产分割或子女抚养协议也可以反悔。如当事人一方因此改为采用诉讼离婚途径，则只能适用诉讼离婚的一般规则，是否准予离婚、财产如何分割、子女抚养归属确定等，均需适用《婚姻法》的相关规定。事先达成的离婚协议因为不生效，不能成为当事人诉请履行的依据。不过，诉前离婚协议在诉讼离婚中具有一定的证据效力，对当事人的感情状况及财产状况等有一定的证明效力。

北安市人民法院
刘 亮

广东省国土资源厅


广东省国土资源厅矿山储量动态监督管理办法



粤国土资矿管发〔2008〕23号






　　（广东省国土资源厅2008年1月16日以粤国土资矿管发〔2008〕23号发布自2008年2月1日起施行）

　　第一章　总则

　　第一条　为进一步加强对矿产资源开发利用活动的监督管理，保护和合理利用矿产资源，根据《中华人民共和国矿产资源法》、国务院关于《矿产资源监督管理暂行办法》的有关规定，以及国土资源部关于全面开展矿山储量动态监督管理的要求，结合广东省实际，制定本办法。

　　第二条　在广东省行政区域内从事矿产资源开发、矿山地质测量、矿产资源储量监督管理等工作，应符合本办法的规定。法律、法规和规章另有规定的，从其规定。

　　第三条　县级以上人民政府国土资源主管部门（以下简称县级以上国土资源主管部门）应建立矿山储量动态监督管理制度，对本行政区域内的矿山企业矿产资源（不包括石油、天然气、煤层气、放射性矿产，下同）储量检测结果组织核查，并按管理权限，对损失的矿产资源储量给予办理报销手续。

　　国土资源主管部门可以委托有资质的地质勘查机构对矿山企业提交的储量检测结果进行核查，并对核查结果予以确认。

　　第四条　采矿权人必须认真贯彻执行国家有关技术经济政策，坚持“大小、贫富、厚薄、难易”兼采的原则，严格按审查备案的矿山开发利用方案进行开采，防止矿产资源的浪费和不必要的损失。

　　第五条　经矿产资源储量检测和核查的保有矿产资源储量，是矿产资源储量变更登记、矿业权延续登记、矿业权评估、矿产资源储量统计和矿产资源储量报销的依据；经矿产资源储量检测和核查所反映动用的资源储量及开采量，是考核矿山开采回采率的依据。

　　第二章　矿产资源储量检测

　　第六条　矿产资源储量检测，是指矿山企业按照矿山地质测量标准规范及技术要求，运用矿山测量、地质编录、采样测试等技术手段，编绘采空区、探采对比图等，并结合生产台帐，计算开采矿石量及其品位，估算矿产资源储量动用量、损失量以及矿山经生产勘探、重新估算矿产资源增减量等活动。

　　第七条　矿山企业开展矿产资源储量检测，应当遵守国家法律、法规规定和矿山地质测量的有关标准，确保检测结果真实可靠，不得弄虚作假。

　　第八条　2004年以后已编制了矿产资源储量核实报告，并经地级以上市国土资源主管部门评审备案的开采矿山，可以直接编制矿产资源储量检测报告。2004年以后未开展矿产资源储量核实报告的矿山，在首次进行储量检测之前，应先编制矿产资源储量核实报告，经储量评审备案后，方可编制矿产资源储量检测报告。

　　第九条　矿山企业应当建立健全矿山技术档案和资源储量台帐，在每年的12月31日前完成对其本年度动用、损失的资源储量检测工作，同时将矿产资源储量年度报告报矿山所在地的县级国土资源主管部门。

　　第十条　矿山企业有矿山地质测量机构的，可以自行开展矿山资源储量检测工作，也可以委托其他矿山地质测量机构或者地质勘查单位进行检测。国家对矿产资源检测工作另有规定的，从其规定。

　　第十一条　矿山储量年度报告应当包括以下内容：

　　（一）累计查明和保有的矿产资源储量；

　　（二）当年开采和损失的矿产资源储量；

　　（三）当年生产勘探、计算变化的矿产资源储量；

　　（四）矿体（层）厚度、矿石质量变化情况；

　　（五）下一年度拟开采动用的矿产资源储量；

　　（六）与矿产资源储量管理有关的其他情况。

第三章　矿产资源储量核查

　　第十二条　矿产资源储量核查，是指国土资源主管部门对矿山企业提交的储量年度报告组织审查验收的活动。

　　第十三条　县级国土资源主管部门应当对辖区内矿山企业提交的矿山储量年度报告组织核查，并在次年的1月30日前，将核查情况报送地级以上市国土资源主管部门。

　　地级以上市国土资源主管部门对县级国土资源主管部门报送的矿产资源储量核查报告组织审核，根据实际情况开展实地抽查，实地抽查率不得低于当地开展储量检测的矿山总数的十分之一。各地级以上市国土资源主管部门应将辖区内当年已核查矿山的年度地质测量报告名称和核查意见列表，于次年的2月底前报省国土资源厅备案。

　　省国土资源厅负责对地级以上市国土资源主管部门上报的矿产资源储量核查报告组织抽查。

　　第十四条　矿山矿产资源储量发生重大变化（指基础储量＞25％或者资源储量≥40％）的，或者因采、选、冶条　件发生变化需调整矿床工业指标，以及形成矿山闭坑地质报告的，应按照矿产资源储量评审管理有关规定进行储量评审备案，并办理矿产资源储量登记等有关手续。

　　第十五条　矿山储量年度报告经核查不符合要求的，县级以上国土资源主管部门应当责令矿山企业进行补充修改，限期重新提交矿山储量年度报告。

　　第十六条　矿山企业不按照规定提交矿山储量年度报告或者提交的矿山储量年度报告不符合要求且拒绝补充修改的，县级以上国土资源主管部门不予通过矿产资源开发利用年度检查、不予办理采矿权延续登记或变更登记手续。

　　第四章　矿产资源储量报销

　　第十七条　矿产资源储量报销，是指国土资源主管部门根据国务院《矿产资源监督管理暂行办法》第二十条　规定，对矿产资源储量损失进行审核、登记的行为。

　　第十八条　矿产资源储量损失分为正常损失和非正常损失。

　　矿产资源储量正常损失是指按照法定程序经有权机关批准的矿山开发利用方案或矿山设计，允许的设计损失和正常开采损失的矿产资源储量。

　　矿产资源储量非正常损失是指正常损失以外，因地质条件、安全条件等原因发生变化不能采出的矿产资源储量。

　　第十九条　矿山企业违反开采程序、开采设计方案，乱采滥挖等人为因素，造成矿产资源储量破坏的，不得作为矿产资源储量损失处理。

　　第二十条　矿产资源储量正常损失的报销，每年随矿山储量年度报告，送当地县级国土资源主管部门审核后，逐级报原采矿许可证发证机关给予报销，并办理储量登记手续。

　　第二十一条　矿山企业办理矿产资源储量非正常损失报销，应当向颁发采矿许可证的国土资源主管部门提出申请，并提交下列资料：

　　（一）矿产资源储量报销申请报告；

　　（二）拟报销资源储量的矿（采）区块段开采状况与地质勘探报告的对比资料；

　　（三）矿产资源储量损失的原因分析以及资源储量损失估算表；

　　（四）经审核通过的矿山储量年度报告；

　　（五）国土资源主管部门认为需要提交的其他资料。

　　第二十二条　国土资源主管部门应当自受理矿产资源储量报销之日起30日内完成审核手续，并把报销结果书面通知矿山企业和当地有关国土资源主管部门。

　　不符合报销条件的，国土资源主管部门应当按照《矿产资源法》及其配套法规的有关规定书面告之矿山企业不予办理报销的理由。

　　第二十三条　地下开采的中段（水平）或者露天采矿场未采完的矿产资源储量，未按照国务院《矿产资源监督管理暂行办法》的规定办理报销手续的，矿山企业不得擅自废除坑道和其他工程。

　　第五章　附则

　　第二十四条　通过审核的矿山储量年度报告，要按照《矿业权档案立卷归档规范》（DZ／T0431－2005）的要求进行归档立卷。

　　第二十五条　地级以上市国土资源主管部门可以根据本办法规定，结合当地实际情况，制定矿山储量动态监督管理的实施办法。

　　第二十六条　本办法自2008年2月1日起实施。