现行证据制度存在的问题及对策

宜黄县人民法院 肖文军


我国的证据制度是以马克思主义、毛泽东思想作为理论基础，是长期的司法实践经验的科学总结，它对于发展社会主义经济，维护社会主义法制的统一起到了积极作用。但随着我国社会主义法制建设的日益加强，法学研究的广泛开展，我现行的证据制度越来越表现出与法制建设不相适应的一面，一些法学界人士对此也提出了诸多疑义。笔者从事审判实务多年，在这其间对我国的证据制度感受颇深，我们现行的证据制度确有许多缺陷需要改进。
一、 证据是诉讼灵魂。
证据是理所当然的诉讼的核心和灵魂。所有的诉讼都应是围着证据展开的，所有的裁判文书都应是以证据为依据。所以有的学者认为"整个诉讼活动不过是玩弄证据的艺术"，笔者认为这一观点并不过份。所以谈到证据制度的改革，其实就是谈我国审判制度的改革。
1994年笔者开始从事审判工作，这时法院的审判方式基本上表现为纠问式审判方式，审判员的庭审中法庭调查阶段的思路大致是：原告陈述→被告答辩→向原、被告发问→原、被告举证→原、被告相互发问。至于质证、辩证因大多数审判人员认为是属于法庭辩论而在调查阶段被忽略，对证据认定，在庭审中几乎是不多见的。幸喜，随着我国这些年审判制度改革的深入，我国法院的法官终于从纠问式审判方式中走出来，在庭审中更趋向于当事人主义的审判方式，法庭调查阶段的思路大致是原告陈述→被告答辩→原告举证→被告质证→法庭认定→被告举证→原告质证→法庭认定→原、被告相互发问，而向原、被告发问原先必经的程序在庭审中已不常见。现在看来无疑是一个大的飞跃。我国审判制度的改革也终于走向正轨，证据制度也由审判制度的分支成为核心。
二、证据基本特性的划分。
谈到证据基本特性，无非是谈证据的三性：真实性、关联性、合法性（也有的学者提法为客观性、因果性、合法性）。笔者认为将证据基本特性归为这三性是混淆了证据的实体与程序的关系。
证据三性具有明显的不合理性。证据的三性是指作为定案的证据要同时具备真实性、关联性、合法性，这一观点在审判实践中实在难以操作，在审判实践中不具有合法性的证据确是案件的主要证据的情况普遍存在，如无效的合同因其内容不合法，而我们要否定它作为定案的证据，那我们应依据什么证据来判案，而我国法律规定无效合同应由有过错方承担责任，但无效合同在诉讼过程中不作为定案的证据，要过错方承担责任也就变成无证据支持，因而过错方可以不承担责任，造成了审判陷入两难境地。尽管这样有的学者仍坚持认为"证据的法律性决定了证据的许可性，只有符合了法律的要求，取得了法定的形式，为法律所许可的与案件的联系的客观事实，才能作为证据使用，才能作为定案的根据" (摘自《证据学》，胡祥福主编) 。笔者认为证据的基本特性应从实体与程序两方面划分，所谓证据的实体性是指证据本身所具有证明力的性质，它应包含以下内容，证明案件实体上的证明力和案件程序上的证明力。在证据的实体性中证据应具有以下特性：客观真实性，关联性。证据实体中的合法性与否不应列入其内，如无效合同应列为定案证据，作为证据的无效合同证明了当事人之间的关系，也是证明合同无效的证据，因此我们不能否定无效合同作为定案证据，由此也可以得出证据实体合法与否不影响证据作为定案证据的效力。所谓证据的程序性是指证据具有能否成为定案证据的性质。它应具有以下特性：（一）证据的取得必须符合法律规定。证据的取得必须符合法律规定，用非法手段、非法途径取得证据是为法律所严格禁止的，如刑讯逼供、欺诈等手段取得的证据和通过赌博途径取得欠条都应禁止。强调证据取得合法是为了充分保证证据内容的客观真实性，作为证词的真实性才能得到保障。前不久，笔者看到一文，文中作者建议仅对那些危害国家安全的犯罪嫌疑人在证据不足的情况下，可以使用非法取得的证据，如刑讯逼供取得的证据。笔者对此观点极不赞同，如此观点成立，必然是刑讯逼供成为合法化，那将是我国法制的一个大的退步。（二）表现形式必须符合法律规定。根据我国诉讼法规定，凡是作为证据的材料，必须是法律规定的表现形式，证据法定的表现形式在我国三大诉讼法中大同小异，如物证、书证、当事人陈述、证人证言、视听资料、勘验笔录等。证据的法定形式离不开证据的内容而单独存在。证据如果没有证明案件真实情况的事实，即使是它具备了证据的法定形式，也毫无证明价值，也不能称之为证据；反之，证据仅有客观内容而没有法定的形式，就无法进入诉讼，更无法对它进行审查判断，因而，它也无法起到证明作用，也才能保障证据的真实性和可靠性。
三、证据的效力问题。
何谓证据的效力，就是证据证明力的问题。而认定证据就是判断证据有无证明力的问题。这点说起来容易，但在审判中却有诸多问题值得我们审判人员反思。（一）如交通、消防、物价等部门的鉴定结论应如何认定，我们的审判人员大多都毫无疑问的接受了这些鉴定结论，致使一些明显存在缺陷的鉴定成为定案的依据。似乎我们的一些审判人员分不清鉴定结论是证据还是判决，对鉴定结论是不加审查判断的采用。如笔者曾看到一份判决书事实部分所写：物价部门依原告陈述物品（已灭失）所作的价格鉴定为***元。显然，做出鉴定结论的鉴定材料并非充分可靠，结论的真实必然是有疑问的，判决书采用这事实是存有疑问的。笔者认为鉴定结论虽是一种科学的判断，在诉讼中是一种重要的证据，但不能因此就认为它优越于其他的证据，它仅仅是证据，同其他证据一样也可以被排除在定案证据之外。（二）已经认定的证据效力还会有高低之分吗？前面已经说过证据的效力是证据证明力的问题，证据是证明案件过去曾发生的事实。既已认定的证据其效力便已被确定，也就是证据事实被确定，当然不存在效力高低之分。这本是浅显的道理，但我们仍有许多的审判人员自觉或不自觉的接受相反的观点，如笔者在看到一份判决书，事实部分认定了原告与被告签订的一份合同，而在理由部分却写到这份证据的效力低于其他证据，而不被采纳。以上这些问题在我们审判实践中并非个别例子，笔者所举例也是在审判实践所见的一部分。
四、证据的认定。
证据的认定是指在庭审中如何认定证据的问题。认定的证据事实就是判决的依据，判决如何充分说理也在于证据的支持，因此证据的认定在庭审是至关重要，可以说现在庭审的核心对于审判人员来讲就是如何认定证据。但在大多数审判实践中，审判人员较为注重庭审的控制和驾驭，而常常忽略了认定证据这个重要环节，在庭审审判人员对证据的认定往往过于简单，仅仅是认定了证据有效与无效的问题。如在一次庭审中，原告提供了某单位的一份证明证明被告欠其货款，被告质证意见是：对证据无异议，属实，该证明证明了被告已不欠原告货款，债务已转移。而审判人员的意见是：因被告无异议，本庭对该证明予以认定。我们从中看不出审判人员是认定哪一事实。笔者认为证据认定应作到充分全面，而不单单是认定一份证据有效无效的问题，证据的认定应包括证据事实的认定。对于以上事例，笔者认为在综观全案的情况下，对证明的认定应表述如下：原告提供的某单位证明证明了被告欠原告货款（或被告不欠原告货款）这一事实，本庭对这一事实予以认定。上一事例还反映了一个证据认定的问题，我们的审判人员是否应受到当事人的约束，还是完全独立。笔者认为证据的认定是人民法院审判权的一种表现形式，证据的认定是由法庭来完成，因此审判人员应当是独立完成证据的认定。这有利于人民法院将一些当事人双方无疑义的不合法的证据不成为定案的证据。如赌博之债的证据。
以上几点看法为笔者日常所积累，圈点成文，但受本人水平限制难免有许多不足之处，欢迎指正。

国家税务总局


财政部、国家税务总局关于印发《境外官方参展者在中国境内采购用于上海世博会建馆和开展展览活动所耗用货物的退税管理办法》的通知

财税〔2008〕84号


上海市财政局、国家税务局：
　　为确保我国成功举办2010年上海世界博览会，经国务院批准，对2010年上海世界博览会境外官方参展者在中国境内购买用于建设、安装和拆除展馆以及维持展馆运营的建筑材料、设备和办公用品，按增值税专用发票注明的税额，实行增值税退税政策。
　　现将《境外官方参展者在中国境内采购用于上海世博会建馆和开展展览活动所耗用货物的退税管理办法》印发给你们，请遵照执行。
　　附件：1.境外官方参展者在中国境内采购用于上海世博会建馆和开展展览活动所耗用货物的退税管理办法
　　　　　2.境外官方参展者准予退税产品目录
　　　　　3.上海世博会境外官方参展者退税申报表
　　　　　4.上海世博会场馆列名货物清单（建筑材料类）
　　　　　5.上海世博会场馆列名货物清单（设备、办公用品）

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国家税务总局
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇八年六月十三日


抄送：各省、自治区、直 辖市、计划单列市财政厅（局）、国家税务局。

　　附件l：境外官方参展者在中国境内采购用于上海世博会建馆和开展展览活动所耗用货物的退税管理办法

　　经国务院批准，对2010年上海世界博览会境外官方参展者在中国境内购买用于上海世博会建馆和开展展览活动所耗用的有关货物给予增值税退税。有关具体退税管理办法如下：
　　一、境外官方参展者直接为各自展馆的建设、安装、拆除，以及维持展馆运营而在中国境内购买的建筑材料、设备、办公用品等货物（详见附件2境外官方参展者准予退税产品目录，以下简称列名货物），退还增值税。非列名货物以及用于个人消费的列名货物，不予办理退税。
　　上述境外官方参展者是指参加中国2010年上海世博会的外国政府、国际组织、城市最佳实验区项目以及港澳特别行政区政府。
　　二、境外官方参展者应指定下属专门机构（或专人）到上海市国家税务局指定的税务机关（以下简称主管税务机关）办理有关税务登记、退税认定、退税申报及其他相关税务事宜。退税受理截止期为撤展后的四个月内。
　　三、列名货物按照增值税专用发票上列明的税款退还增值税。对列名货物设立起退金额，即单张增值税专用发票的价税合计金额大于（含等于）2000元人民币以上方可申请退税。境外官方参展者未能取得增值税专用发票的列名货物，或虽取得增值税专用发票，但货物名称不具体，无法判定是否属列名货物的，不予办理退税。
　　四、对列名货物按下列程序办理退税
　　（一）在中国境内购买合理用量的建筑材料运入上海世博会园区（以下简称园区），境外官方参展者应如实填写《上海世博会境外官方参展者退税申请表》（详见附件3），并持购进货物取得的增值税专用发票和经上海世博局核定的《上海世博会场馆列名货物清单（建筑材料类）》（详见附件4）等单证，向主管税务机关申请办理退税。若已办理退税的建筑材料未经使用运出园区的，境外官方参展者应及时报告上海世博局和主管税务机关，并全额补交已退税款。
　　（二）在中国境内购买的设备和办公用品运入园区后，先凭《上海世博会场馆列名货物清单（设备、办公用品）》（详见附件5），向主管税务机关申请办理退税备案登记，待撤展后根据货物的不同去向按以下办法进行税收处理：
　　1.对随同场馆一并拆毁、消耗以及无偿赠送给组织者或使领馆的设备和办公用品，境外官方参展者应如实填写《上海世博会境外官方参展者退税申请表》，并持购进货物取得的增值税专用发票和经上海世博局核销的《上海世博会场馆列名货物清单（设备、办公用品）》，向主管税务机关申请办理退税；
　　2.对报关离境的上述设备和办公用品，境外官方参展者应如实填写《上海世博会境外官方参展者退税申请表》，并持出口货物报关单、增值税专用发票，向主管税务机关申请办理退税；
　　3.对除上述第l、2项规定以外的设备和办公用品，主管税务机关一律不予办理退税。
　　五、境外官方参展者应如实填写进出园区的《上海世博会场馆列名货物清单》，并与所附增值税专用发票上列名货物名称、单位、数量一一对应。上海世博局对境外官方参展者填报的《上海世博会场馆列名货物清单》内容及进出园区情况进行核定。
　　六、《上海世博会场馆列名货物清单》分建筑材料类和设备、办公用品类。建筑材料类一式三联，由境外官方参展者将列名的建筑材料运入园区时向上海世博局申报填写。经上海世博局核定后，一联上海世博局留存，两联退境外官方参展者，其中一联作为境外官方参展者办理退税的申报凭据。设备和办公用品类一式五联，由境外官方参展者将列名的设备和办公用品运入园区时向上海世博局申报填写。经上海世博局核定后，一联上海世博局留存，四联退境外官方参展者。境外官方参展者将其中一联报主管税务机关备案。待撤展后，境外官方参展者将原已报上海世博局核定的《上海世博会场馆列名货物清单（设备、办公用品）》其余三联，填写列名货物的不同去向后，再报上海世博局予以核销。经核销后，一联上海世博局留存，两联退境外官方参展者，其中一联作为申请办理退税的凭据。
　　七、若展馆建设安装采用承包方式的，境外官方参展者应如实填写《上海世博会境外官方参展者退税申请表》，并持承建企业为展馆建设采购货物所取得的增值税专用发票、与承建企业签订的承包合同、委托购买货物明细表、承建企业移交给展馆的货物明细表、《上海世博会场馆列名货物清单》等，向主管税务机关申请办理退税。
　　八、主管税务机关应向境外官方参展者做好办理列名货物退税的宣传辅导工作，及时办理境外官方参展者的退税申请。
　　九、主管税务机关应按场馆建立退税明细账册，并实施监管。对境外官方参展者报送的《上海世博会场馆列名货物清单》，应依据《准予退税产品类别目录》进行审核，必要时对列名货物的使用和处理情况进行核查。对境外官方参展者申请退税的列名货物增值税专用发票，主管税务机关应进行发函调查，并依据回函结果办理退税。
　　十、境外官方参展者应将享受退税的商品-9其他不享受退税的商品分别登记管理。境外官方参展者未如实申报列名货物具体使用情况，或故意将不属于"境外官方参展者准予退税产品目录"的货物作为列名货物申报退税，或违反第四条第（一）款规定的，根据情节，按中国有关法律规定追究法律责任。
　　十一、本办法从2008年6月1日起执行。

　　附件2：境外官方参展者准予退税产品目录

第一大类：建筑材料
　　1 钢材
　　2 有色金属型材、板材
　　3 水泥及水泥制品
　　4 木材，竹及其制品
　　5 砖、瓦、灰、砂、石、土
　　6 塑料及橡胶制品
　　7 焊接材料
　　8 耐火材料
　　9 防火材料
　　10 油脂及化工原料
　　11 建筑成品、半成品、构配件
　　12 暖、热器材
　　13 板材／木制成品
　　14 金属饰材
　　15 装饰石材
　　16 陶瓷及其制品
　　17 玻璃及其制品
　　18 天花板、地板
　　19 石膏水泥装饰制品
　　20 金属制品及五金
　　21 织物饰材
　　22 油漆涂料化工制品
　　23 门窗及其小五金
　　24 保温、吸声材料及石棉制品
　　25 轻质墙体材料
　　26 防水材料
　　27 幕墙及配件
　　28 五金
　　29 副料／工具
　　30 油漆／涂料
　　31 地暖／空调
　　32 橱柜
　　33 楼梯
　　34 龙头／水槽
　　35 门窗／移门

第二大类：设备
　　1 电梯及配件
　　2 液体输送管材料及管件、阀门
　　3 卫浴洁具及水暖器材／管件
　　4 泵及其控制系统设备
　　5 电线、电缆、电气配管、配线材料
　　6 配电箱、配电柜（屏）
　　7 开关、插座及配件
　　8 断路器、漏电保护器、仪表
　　9 灯光／照明设备
　　10 邮电通讯器材
　　11 消防、报警、喷淋设备
　　12 通风空调设备及配件
　　13 厨卫电器
　　14 对讲机

第三大类：办公用品
　　（一）会展用品及配件
　　1 白板
　　2 激光笔
　　3 电子白板
　　4 投影设备，投影幕
　　5 绿板
　　6 挂纸白板
　　7 告示白板
　　8 软木板
　　9 书报架
　　10 白板架
　　11 白板附件
　　12 指挥笔教鞭
　　13 板擦
　　（二）办公家具及配件
　　1 电脑台
　　2 办公桌椅
　　3 书架
　　4 书橱
　　5 衣柜
　　6 茶几
　　7 电视机柜
　　8 雨伞架
　　9 衣帽架
　　10 手推车
　　11 保险箱／柜
　　12 沙发
　　13 保险箱
　　14 文件柜／铁皮柜
　　15 钥匙箱
　　（三）通讯设备／电器及配件
　　1 无绳电话
　　2 普通电话机
　　3 电话配件
　　4 电话交换机
　　5 视频会议电话
　　6 音频会议电话
　　7 对讲机
　　8 耳麦电话
　　9 手机
　　10 加湿器／空气净化器
　　11 吸尘器
　　12 咖啡机
　　13 榨汁机
　　14 电视机
　　15 冰箱
　　16 录音机／音响设备
　　17 录像机／录影设备
　　18 取暖设备
　　19 各种照明灯具
　　20 空调设备
　　（四）电脑／数码产品／配件／耗材
　　1 笔记本电脑
　　2 台式电脑
　　3 显示器
　　4 服务器
　　5 内存条
　　6 鼠标／鼠标垫
　　7 键盘
　　8 网线
　　9 转换插头
　　10 网卡
　　11 插座
　　12 移动硬盘
　　13 UPS电源
　　14 U盘
　　15 耳机
　　16 音箱
　　17 摄像头
　　18 刻录机
　　19 光驱
　　20 墨盒
　　21 硒鼓
　　22 墨粉
　　23 碳带／印字膜
　　24 色带框／芯
　　25 刻录盘
　　26 软盘
　　27 磁带类
　　28 磁盘盒／CD包
　　29 电脑视保屏
　　30 油墨
　　31 清洁布
　　32 数据线
　　33 蜡纸
　　34 名片通
　　35 手写笔
　　36 数码相机
　　37 录音笔
　　38 绘图板
　　39 汉王砚鼠
　　40 扫描仪
　　41 mp3，mp4
　　42 Ipod及配件
　　43 数码摄像机
　　44 数码伴侣
　　45 读卡器
　　46 GPS
　　47 各种办公软件
　　（五）办公设备／办公用品／配件／耗材
　　1 传真机／耗材
　　2 考勤机／耗材
　　3 碎纸机／耗材
　　4 塑封机／耗材
　　5 打字机／耗材
　　6 标签机／耗材
　　7 装订机／耗材
　　8 打印机／耗材
　　9 条码机／耗材
　　10 门禁机
　　11 复印机
　　12 一体机
　　13 巡更机
　　14 点钞机
　　15 验钞机
　　16 支票打印机／耗材
　　17 印时钟
　　18 复印纸
　　19 打印纸
　　20 传真纸
　　21 测绘用纸
　　22 纸质簿本
　　23 工商记事簿
　　24 提名册
　　25 签到册
　　26 证书／i青柬
　　27 信封／信纸
　　28 彩喷纸
　　29 收银纸
　　30 标签纸
　　31 报事贴
　　32 便条本
　　33 相片纸
　　34 描图纸
　　35 其他纸质用品
　　36 钢笔
　　37 水笔
　　38 圆珠笔
　　39 铅笔／活动铅笔
　　40 白板笔
　　41 记号笔／光盘笔
　　42 油漆笔
　　43 绘图笔
　　44 笔芯
　　45 墨水／墨汁
　　46 修正系列
　　47 荧光笔
　　48 签字笔
　　49 电话台笔
　　50 激光笔
　　51 指挥笔
　　52 睃片笔
　　53 收款机
　　54 财务装订机
　　55 支票填印机
　　56 账册账本
　　57 凭证／单据
　　58 财务印章
　　59 财务耗材
　　60 手提金库
　　61 印章箱
　　62 意见箱等
　　63 号码机
　　64 标价机
　　65 计算器
　　66 订侈机
　　67 笔筒
　　68 打孔机
　　69 美工刀
　　70 剪刀
　　71 起钉器
　　72 钉书钉
　　73 回形针／盒
　　74 大头针
　　75 图钉/工字钉
　　76 尺类
　　77 固体胶／胶水
　　78 胶带类
　　79 胶带座
　　80 推夹器／夹
　　81 写字板／书立
　　82 计数器
　　83 切割垫
　　84 便签盒／座
　　85 夹子
　　86 切纸刀
　　87 射钉机
　　88 开信刀
　　89 削笔机
　　90 切纸机
　　91 塑料文件柜
　　92 文件栏
　　93 文件盘
　　94 挂劳架
　　95 风琴包／公事包
　　96 档案盒
　　97 名片盒／名片册
　　98 强力夹
　　99 资料册
　　100 打孔夹
　　101 票据夹
　　102 多孔膜（袋）
　　103 抽杆夹
　　104 单页夹
　　105 报告夹
　　106 分页索引纸
　　107 拉链袋
　　108 钮扣袋
　　109 档案袋
　　110 纸板文件夹
　　111 硬胶套／胸卡
　　112 相册|影集
　　113 封箱器
　　114 电池
　　115 手电筒
　　116 打包机／带
　　117 水杯／纸杯
　　118 面巾纸／卫生纸
　　119 手套
　　120 垃圾袋
　　121 垃圾桶
　　122 胶卷